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法治与法治思维

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《法治与法治思维》是2013年上海人民出版社/世纪文睿出版的图书，作者是刘平。

内容介绍

《法治与法治思维》从“法治”入手，追古溯今，贯穿中西，不仅探讨了“法治”的源起、内涵、类型，还梳理了“法治国家”、“法治社会”及中国现当代的法治历程。更精彩的是对“法治思维”的阐述与梳理，提出了“法治思维”的“道、学、术”架构，深入浅出地介绍了“法的价值”、法理、法哲学及其在现实生活中的运用。同时还探讨了“法治与民主”、“法治与改革”、“法治与道德”“法治与市场经济”之间的关系。是一部通俗易懂的行政法学的通识教材与读本，具有丰富的学理背景，又有强烈的现实意义。

作者介绍

刘平，男，1960年2月出生，哲学、法学双本科学历。现任上海市政府法制办公室副主任，兼任上海市行政法制研究所所长，市法学会常务理事、市行政法研究会副会长、市消费者保护法研究会副会长、市经济法研究会副会长、市卫生法学研究会副会长、市廉政建设研究会常务理事，上海政法学院、上海市委党校、上海财经大学法学院、上海师范大学法政学院、上海金融学院法学院、上海大学法学院等客座兼职教授，上海人民广播电台“法眼看天下”栏目、上海电视台“法治天地”频道常任嘉宾。

1996年开始从事政府法制工作，有法制监督、行政复议、行政立法、政府法制研究等多岗位经历,领衔承担各类法制理论和实务课题80多项。

作品目录

目　录

作者的话……………………………………………………………… 1

上篇　法治要义

第一章　有关“法治”的学说源流……………………………………3

一、古希腊：人治论与法治论的伟人对话…………………………………………………3

二、古罗马：“泛权利”社会与《罗马法》……………………………………………… 7

三、英国：法治主义与“法的统治”论…………………………………………………11

四、法国：“三权分立”与“人民主权”之争……………………………………… 16

五、德国：警察国家与法治国理论…………………………………………………… 21

六、美国：“三权分立与制衡”的现代宪政……………………………………………23

七、当代：“恶法非法”与“恶法亦法”之辩……………………………………… 26 第二章　法治的内涵与类型………………………………………30 一、古代法的类型……………………………………………………………………… 30

二、现代法治的内涵…………………………………………………………………… 33

（一）形式法治的界定与意义…………………………………………………… 35

（二）实质法治的界定与意义………………………………………………………36

（三）形式法治与实质法治的内在关联性……………………………………… 38

三、现代法治的类型…………………………………………………………………… 39

（一）秩序法治…………………………………………………………………… 40

（二）行政法治…………………………………………………………………… 42

（三）回应型法治………………………………………………………………… 45

第三章　法治国家的衡量向度……………………………………50

一、良法之治…………………………………………………………………………… 51

（一）良法的价值标准…………………………………………………………… 51

（二）良法的形式标准………………………………………………………………52

（三）良法的程序标准…………………………………………………………… 54

（四）良法的维护机制…………………………………………………………… 59

（五）现实难题：如何对待“恶法”？ ………………………………………… 64

二、国家守夜人………………………………………………………………………… 67

（一）国家的首要职能：维护公共秩序和安全………………………………… 67

（二）从消极行政到积极行政…………………………………………………… 68

三、守法的统治………………………………………………………………………… 69

（一）从实体控权到程序控权………………………………………………………69

（二）“治官”还是“治民” ……………………………………………………71

（三）依法行政的基本要求……………………………………………………… 72

四、司法公正与司法权威……………………………………………………………… 75

（一）司法独立…………………………………………………………………… 75

（二）公正司法…………………………………………………………………… 76

（三）司法中立…………………………………………………………………… 78

（四）维护司法权威……………………………………………………………… 79

五、法律面前人人平等………………………………………………………………… 81

（一）法律实体内容的平等……………………………………………………… 82

（二）法律执行中的平等………………………………………………………… 82

（三）法律救济中的平等……………………………………… 83

六、合乎人权的刑法……………………………………………… 83

（一）罪刑法定………………………………………………… 84

（二）公正审判………………………………………………… 85

（三）疑罪从无………………………………………………… 85

（四）法不溯及既往…………………………………………… 87

七、人权与善治…………………………………………………… 87

（一）尊重和保障人权是人类文明的共同财富……………… 88

（二）人的自然权利、社会权利与法定权利………………… 89

（三）法的善治必然关注人权………………………………… 90

（四）法律化人权的基本内涵………………………………… 92

（五）生态文明是现代人权观的重要内容…………………… 95

第四章　法治国家与法治社会……………………………………97

一、“法治社会”辨析……………………………………………… 97

二、中央与地方法律资源的合理配置…………………………… 98

（一）维护国家法制统一、尊严和权威……………………… 99

（二）国家对地方立法权的判识…………………………… 100

（三）地方立法的总体定位………………………………… 101

（四）地方立法应遵循的原则……………………………… 102

（五）事权、财权与地方立法权的平衡……………………… 106

（六）区域立法协作………………………………………… 108

三、市民社会与自治……………………………………………… 111

（一）市民社会与共同治理………………………………… 112

（二）社区自治……………………………………………… 113

（三）行业自治……………………………………………… 118

第五章　中国的现代法治历程回望……………………………121

一、从晚清到民国：失败的探索………………………………… 122

（一）短命的“康梁变法”…………………………………… 122

（二）从立宪运动到辛亥革命……………………………… 123

（三）从《临时约法》到“六法全书”………………………… 126

二、中华人民共和国前三十年：有形无实的法制……………… 130

（一）废旧法运动…………………………………………… 130

（二）《共同纲领》…………………………………………… 130

（三）“五四宪法”…………………………………………… 131

（四）“七五宪法”…………………………………………… 133

三、改革开放以后：现代法治的真正启程……………………… 133

（一）恢复法律秩序时期（1978-1982年）………………… 134

（二）围绕改革开放，开始构建法治要素时期（1982-1992年）… 135

（三）围绕建立市场经济，探索完善法制经济时期（1992-1997年）…136

（四）确立依法治国基本方略，建设法治国家时期（1997-2007年）…… 137

（五）确立以民为本，建设服务型政府时期（2007年党的十七大至今）… 139

第六章　中国特色社会主义法治之路的基本特点……………140

一、党的重要会议为法治建设明确阶段性目标………………… 140

二、“八二宪法”重新确立宪法作为根本法的地位……………… 144

三、重要法律和文件的颁布是行政法治的重要推动力………… 147

四、一些重大法治事件及时推进了法律制度的改革…………… 150

五、立法经历了“自下而上”再“自上而下”的过程……………… 161

六、对中国法治现状的理性评估………………………………… 162

中篇　法治思维

第七章　“法治思维”之思辨……………………………………167

一、法治思维的架构：“道、学、术” ……………………………… 167

二、法治思维的相关概念辨析…………………………………… 168

（一）法治思维不等同于法律思维………………………… 168

（二）法治思维区别于政治思维…………………………… 168

（三）法治思维有别于伦理思维…………………………… 169

（四）法治思维不能等同于逻辑思维……………………… 169

（五）法治思维不能简单地归结为管制思维……………… 170